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重慶市高級人民法院 重慶市司法局關于印發《辦理知識產權保全證據公證指南》的通知

 

2018-11-21 10:27:20      編輯:admin_bl


 

重慶市高級人民法院  重慶市司法局

辦理知識產權保全證據公證指南

 

       第一條  為規范及指導知識產權保全證據公證的辦理,強化公證證據在知識產權審判中的有效運用,根據《中華人民共和國民事訴訟法》、《中華人民共和國公證法》、《公證程序規則》等法律、法規、規章,制定本指南。
       第二條  保全證據公證是指公證機構根據自然人、法人或者其他組織的申請,依法對與申請人權益有關的、有法律意義的證據、行為過程加以提取、收存、固定、描述或者對申請人的取證行為的真實性予以證明的活動。
本指南適用于著作權、專利權、商標權、商業秘密等知識產權的保全證據公證事項。
       第三條  保全證據公證的種類:
       (一)對書證的保全公證;
       (二)對物證的保全公證;
       (三)對視聽資料的保全公證;
       (四)對證人證言、當事人陳述的保全公證;
       (五)對電子數據的保全公證;
       (六)對行為過程和事實的保全公證。
       第四條  保全證據公證由當事人住所地、經常居住地、保全行為地或者待證事實發生地的公證機構受理。
       第五條  自然人、法人或者其他組織申請辦理保全證據公證,應當提交下列材料:
       (一)申請人的身份證明、資格證明;
       (二)申請人與保全的證據有利害關系的證明材料,如商標注冊證、專利證書、著作權權屬文件及其他能夠證明有利害關系的證明材料等;
       (三)與申請保全證據相關的其他證明材料。
       第六條  符合下列條件的申請,公證機構可以受理:
       (一)申請人主體資格符合法律規定;
       (二)申請人與申請公證的事項有利害關系、申請人之間對申請公證的事項無爭議;
       (三)申請人取得證據的方式不違反法律、法規的禁止性規定。
       第七條  對下列條件的申請,公證機構不予受理:
       (一)不符合本指南第六條規定條件的申請;
       (二)申請人對已被查封、扣押的財產提出辦理保全證據公證的申請,但經依法實施查封、扣押的機關申請或者同意的除外;
       (三)涉及危害人身健康、安全或者違反公序良俗的保全證據公證申請。
       第八條  公證機構辦理保全證據公證,除需要按照《公證程序規則》規定的事項進行審查外,還應當重點審查下列事項:
       (一)保全的證據與當事人的權益是否有利害關系;
       (二)保全證據的方式、方法有無侵害他人合法權益或者違反法律、法規禁止性規定的情形;
       (三)參與保全證據相關人員的身份是否屬實、資格是否具備。
       第九條  公證機構辦理保全證據公證,應當詢問當事人并制作詢問筆錄,詢問筆錄除需要按照《公證程序規則》規定應當載明的內容外,還應當載明下列內容:
       (一)申請保全證據的原因、用途或者目的;
       (二)申請保全證據的種類、名稱、數量、時間、地點和現狀;
       (三)保全證據的方式、方法。
       第十條  公證機構受理保全證據公證申請后,應當告知當事人申請保全證據公證事項的法律意義和可能產生的法律后果,告知當事人公證機構只是就需要證明的事實或行為作忠實記錄、描述,為當事人在今后解決糾紛中對已發生的相關事實或行為提供客觀證明,公證書不產生確認權利的效力,申請人保全證據的行為所產生的法律后果均由申請人承擔,并記錄歸檔。
       第十一條  公證機構派員外出辦理保全證據公證的,由二人共同辦理,承辦公證員應當親自外出辦理。
       第十二條  公證機構辦理保全證據公證,可以根據具體情況采取繪圖、照相、錄像、錄音、復制、封存、下載、截屏、實時打印、存儲打印,利用軟件、電子數據保全平臺、非專業性鑒定和勘驗、制作筆錄等方法和措施,并制作詳細記錄。
       保全證據過程中涉及到專業技術鑒定、評估的事項,應當由當事人自行委托或者征得當事人的同意由公證機構代為委托專業機構辦理。
       第十三條  辦理保全書證、物證、視聽資料和電子數據的公證,公證員和公證機構的其他工作人員(以下簡稱公證人員)應當采取現場勘驗和當場提取證據的方式進行,并將相關的情況制作工作記錄。記錄的內容應當包括:勘驗的時間、地點;辦理保全證據公證的公證人員及在場的相關人員的人數、姓名;保全對象的基本情況;保全的方式、方法;證據取得的時間、地點、方式或者證據的存放方式、地點、現狀;取得的證據數量、種類、形式等。
對不易收存的物證可以采取記錄、繪圖、照相、錄像、復制等方式保全。
       辦理保全物證、書證和視聽資料的公證需要由專業機構或者專業人員采用技術手段進行的,公證人員應當審查專業人員的身份和相應的資格,告知其操作的法律意義與法律后果,并對保全過程予以證明。
       保全物證、書證和視聽資料過程中,委托專業機構或者專業人員以照相、錄像、錄音、測繪、評估或者鑒定等方式形成的證據,應當由專業機構的承辦人員或者專業人員簽名并及時由公證機構封存。
       第十四條  當事人可以申請以下列視聽方式辦理保全證據公證:
       (一)以照相、錄像方式在公共場所(包括營業場所)對財產、行為辦理保全證據公證的;
       (二)以錄像、錄音方式對其與他人的談話辦理保全證據公證的。
       第十五條  辦理保全證人證言的公證,可以由使用證人證言的當事人、提供證言的證人單獨或共同提出申請。
保全證人證言,可以由證人在公證人員面前親筆書寫證言,或者由使用證言的當事人在公證人員面前對證人進行詢問并作出記錄,必要時也可以由公證人員對證人進行詢問,公證人員可以采用錄像、錄音等方式保全證人證言形成的過程。
       公證人員在證人作出證言前,應當告知其享有的權利、承擔的義務及其法律責任,并將告知內容制作詢問筆錄。詢問筆錄和所保全的證人證言應當由證人簽名。
       申請保全若干證人的證言,公證機構應當分別辦理。
       保全危重病人的證言,應當由醫療機構證明其精神狀況并可以酌情采用錄像、錄音等方式保全證人證言形成的過程。
       保全限制行為能力人的證言,應當審查其年齡、智力或者保全時的精神狀況,并有其監護人在場,監護人應當在詢問筆錄和所保全的證人證言上簽名確認。
       保全證人證言的公證書中可以載明:“本公證書僅證明證人證言的形成過程,不對前面的×××的證言內容的真實性作出證明”。
       保全當事人陳述的,參照本條規定辦理。
       第十六條  辦理保全送達文書的公證,應當做好送達的工作記錄。工作記錄應當載明下列內容:
       (一)當事人(包括送達代理人,下同)的名稱;
       (二)受送達人的名稱;
       (三)送達文書的名稱;
       (四)送達的地點;
       (五)送達的方式;
       (六)對送達現場情形的客觀記錄。
       采用郵寄方式送達的,應當將送達憑證原件或者復印件歸檔保存;采用數據電文方式送達的,應當將數據電文的紙質載體歸檔保存。
       保全送達的文書應當由當事人送達,公證機構僅對當事人送達文書的行為和過程予以證明。
       公證人員辦理保全送達文書公證應當向當事人告知下列內容:
       (一)公證機構僅保全當事人送達文書的行為和過程,不代理當事人送達文書,送達的時間、地點和受送達人發生錯誤的風險均由當事人承擔;
       (二)公證機構辦理保全送達文書公證,僅證明當事人送達文書行為和過程的真實,不證明被送達文書內容的真實;
       (三)公證機構不對送達行為可能產生的法律后果(如中止訴訟時效)作任何承諾;
       (四)公證機構不對受送達人的身份、權限的真實性作出證明(受送達人接受公證人員核實其身份的除外);
       (五)在辦理保全郵寄送達、數據電文送達公證中,公證機構僅保全當事人的送達行為,不對受送達人是否收到了送達文書作出證明。
       第十七條  辦理保全涉嫌侵權物證的公證,公證機構可以根據當事人的要求和被保全對象的不同特點,采取客觀記錄當事人購買或者索取實物(包括索要發票、憑證)的過程、照相、錄像、詢問證人等方式,保全現場的真實情況。
       辦理涉嫌侵權物證保全時,為便于申請人取證,公證人員可以不公開身份,但必須親臨現場,并制作工作記錄。工作記錄應當載明取證的時間、地點、證據名稱、數量等,并交由申請人或者在場人簽名。
       取證過程中取得的票據、單據等憑證,公證機構應當收存原件,有正當理由無法收存原件的,應當收存經公證人員核實無誤的復印件。
       一次性辦理多件涉嫌侵權的影視、歌曲作品及錄像制品保全公證時,公證人員應當瀏覽每件作品或制品,并清晰記錄能夠識別作品或制品的基本信息。
       第十八條  辦理保全互聯網實時數據的公證,應當使用公證機構的電子設備、公證人員的電子設備或者無利害關系的第三人的電子設備進行。
       公證人員或者當事人應當按照當事人提供的書面操作程序進行操作。公證人員應當按照操作順序記錄登錄網絡、進入相關網址(網頁)、下載、打。ɑ蛘呖啼浌獗P)等整個過程和所使用的操作軟件的名稱,并要注意審核下載的內容是否與網頁內容相符,必要時可以對保全過程進行錄像。
       公證書中應當記載對電子設備進行清潔性檢查及互聯網接入情況。
       第十九條  公證人員在辦理保全證據公證過程中,為了保證保全行為的連續性、客觀性和真實性,在必要情況下,對清點過程中放置待清點物品的房間,可以采取粘貼臨時性封簽的方式,對物品及其存放環境等事實進行固定。
       第二十條  除應當由公證機構保存的證據以外,公證機構可以與當事人、該項證據實際持有人共同確定封存證據的保管人、保管場所、保管期限,并將其寫入公證證詞中。
當事人或者有關機構領取有封存期限的物品后,公證機構應當將證據的照片、復印件和領取收條歸檔。
       第二十一條  公證文書除具備必備要素外,還應盡量載明申請保全的原因、用途,能夠證明證據來源的書證及相關法律法規等選擇要素。
       第二十二條  公證書出具后,當事人或公證機構發現確有錯誤或缺漏的,公證機構應更正、撤銷或出具補正公證書。
       第二十三條  當事人申請人民法院調查取證,根據案件需要,在征得當事人同意并向公證機構繳納費用后,人民法院可以委托公證機構調查取證。
人民法院依職權決定調查取證的,可以直接委托公證機構調查取證。
       第二十四條  人民法院委托公證機構調查取證的,應當向公證機構出具委托函,并注明取證對象、調查取證的具體事項、委托時限,以及其他公證機構辦理調查取證所需材料。
       第二十五條  公證機構接受人民法院委托調查取證,應當在規定的時限內完成調查取證,并就調查內容、調查過程、調查結果等出具公證書、調查報告或法律意見書。
       第二十六條  人民法院審查公證書的證明力時,應重點審查公證書的真實性、合法性以及與待證事實的關聯性。
       第二十七條  對于存在瑕疵的公證書,如該瑕疵可能影響其證明力時,人民法院可以通過調閱公證卷宗,詢問公證員,通知公證員出庭陳述等方式審查其證明力。
       第二十八條  其他民商事案件中的保全證據公證可參照本指南的規定辦理。
 
 
 
 
  重慶市司法局辦公室                       2018年10月31日印發  

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